陕西浩公讼师事务所 民商事商榷院 著述/杨晋华

一、案例检索

（一）基本案情

S公司成立于2005年1月11日，系外法令东说念主独资的有限包袱公司，鼓吹为K公司，认缴注册老本额为1600万好意思元。2005年1月5日，鼓吹K公司签署S公司设施。S公司设施设施，公司成立后90天内鼓吹应缴付出资300万好意思元，第一次出资后一年内应缴付出资1300万好意思元。

2005年1月11日至2006年12月29日，胡某、薄某、史某担任深圳斯曼特S公司董事，其中胡某为董事长、法定代表东说念主。2006年12月30日起，贺某、王某、李某担任深圳斯曼特S公司董事，其中贺某为董事长、法定代表东说念主。鼓吹开曼斯曼特K公司于2005年3月16日至2005年11月3日分屡次出资后，仍欠缴出资5000020好意思元。

2011年8月，S公司的债权东说念主J公司以其无法偿还到期债权，故追加鼓吹K公司为被实践东说念主在未出资鸿沟内承担送还包袱。S公司向法院告状胡某等六名董事对S公司鼓吹欠缴出资所酿成的亏空4912376.06好意思元承担连带包袱。

（二）裁判要旨

一审法院以为：本案系毁伤公司利益包袱纠纷。本案争议的焦点是胡某等六名董事手脚S公司董事，是否应当对S公司鼓吹欠缴出资所酿成的亏空承担连带抵偿包袱。

对于追缴鼓吹出资是否属于董事辛苦义务鸿沟的问题。

本案追缴鼓吹欠缴出资事项属于S公司事务，胡某等六名董事手脚S公司的董事，应当积极通过董事会会议，就该事项作出决议。但负有该项辛苦义务，并不就是未履行就势必需要承担法律包袱。S公司未收到一起出资，系因S公司鼓吹未全面履行出资义务所致，并非胡某等六名董事手脚S公司董事无望不履行辛苦义务随机积极险阻鼓吹履行出资义务所致。因此驳回S公司诉讼肯求。

二审法院以为：

S公司鼓吹K公司未全面履行出资义务，S公司可照章向其倡导权利。六名董事在不同期期分辨担任S公司鼓吹中方董事，在公司设施莫得明确设施其负有监督鼓吹履行出资义务、莫得把柄露馅其无望未向鼓吹催缴出资与公司所受亏空存在因果关系情况下，S公司肯求上述六名中方董事对鼓吹欠缴的出资承担连带抵偿包袱，于法无据，不予维持。故保管一审判决，驳回S公司诉讼肯求。

再审法院以为：

鼓吹K公司未缴清出资的活动本色毁伤了S公司的利益，胡某等六名董事无望不手脚放任了本色毁伤的抓续。鼓吹K公司欠缴的出资即为S公司碰到的亏空，K公司欠缴出资的活动与胡某等六名董事无望不手脚共同酿成毁伤的发生、抓续，胡某等六名董事未履行向鼓吹催缴出资义务的活动与S公司所受亏空之间存在法律上的因果关系。

故再审法院判决取销二审判决，改判胡某等六名董事对S公司鼓吹欠缴出资所酿成的亏空4912376.06好意思元承担连带包袱。

二、 法条梳理

（一）鼓吹出资加快到期

《公司法》第五十四条 公司不可送还到期债务的，公司随机已到期债权的债权东说念主有权要求已认缴出资但未届出资期限的鼓吹提前交纳出资。

（二）董监高的诚恳辛苦义务

1.《公司法》

第一百八十条 董事、监事、高等处分东说念主员对公司负有诚恳义务，应当给与措施幸免自己利益与公司利益打破，不得愚弄权力牟取不高洁利益。

董事、监事、高等处分东说念主员对公司负有辛苦义务，实践职务应当为公司的最大利益尽到处分者时时应有的合理瞩目。

公司的控股鼓吹、本色猖狂东说念主不担任公司董事但本色实践公司事务的，适用前两款设施。

2.《最能手民法院对于适用些许问题的设施(三)》

第十三条鼓吹未履行随机未全面履行出资义务，公司随机其他鼓吹肯求其向公司照章全面履行出资义务的，东说念主民法院应予维持。

公司债权东说念主肯求未履行随机未全面履行出资义务的鼓吹在未出老本息鸿沟内对公司债务不可送还的部分承担补充抵偿包袱的，东说念主民法院应予维持；未履行随机未全面履行出资义务的鼓吹照旧承担上述包袱，其他债权东说念主提倡同样肯求的，东说念主民法院不予维持。

鼓吹在公司确当场未履行随机未全面履行出资义务，依照本条第一款随机第二款拿告状讼的原告，肯求公司的发起东说念主与被告鼓吹承担连带包袱的，东说念主民法院应予维持；公司的发起东说念主承担包袱后，不错向被告鼓吹追偿。

鼓吹在公司增资时未履行随机未全面履行出资义务，依照本条第一款随机第二款拿告状讼的原告，肯求未尽公司法第一百四十七条第一款设施的义务而使出资未缴足的董事、高等处分东说念主员承担相应包袱的，东说念主民法院应予维持；董事、高等处分东说念主员承担包袱后，不错向被告鼓吹追偿。

三、 讼师说法

根据新公司法关系表述，董事承担抵偿包袱应霸道下列条款：

一是董事无望不手脚，未履行法律及公司设施设施的催缴义务；二是公司碰到切实的亏空；三是未履行催缴义务与给公司酿成亏空之间存在因果关系。董事会的催缴义务来源于辛苦义务。当加快到期条款成就时，董事会手脚公司决议的实践机构以及出资核查催缴的义务机构，对公司是否处于“不可送还到期债务”情景应为知情，故由董事会进行催缴是辛苦义务的要求场地，未实时履行催缴义务并酿成公司亏空的包袱董事痛快担抵偿包袱。